[ 王瑜 ]——(2005-11-29) / 已閱11951次

商標籌劃

注冊商標的重要性，已經不需要闡述了，大部分企業(yè)都會申請一兩個商標使用。經過檢索本人發(fā)現現在已經有不少的企業(yè)在多個類別申請了多達幾百個商標，還有的企業(yè)躍躍欲試想要申請馳名商標。以本人和企業(yè)打交道的經驗，企業(yè)對商標如何申請、如何使用管理，如何維護商標的價值，卻并不為了解，本文將幫助企業(yè)對商標申請、使用、管理進行籌劃。

商標申請籌劃

如何申請，似乎不是個問題，想好一個好聽的名字，委托知識產權公司或直接到國家商標局遞交申請材料，然后等商標證就是了，現實并沒有這么簡單。我的客戶常常為了申請一個商標發(fā)動全公司的員工一起想，不厭其煩地一批一批將這些名字讓我查詢，卻沒有一個能夠注冊。我國現在每年要申請上百萬個商標，好聽的、吉祥的名詞不是早叫別人給注冊了，就是因為構成近似而不能獲得注冊。商標申請也需要籌劃。

一、商標分層次注冊

一個企業(yè)可以同時擁有無數個商標，作為大型生產型企業(yè)也應該根據產品層次和產品種類適當儲備一些商標。在公司擁有的眾多商標中，應該有主次之分，主商標一般應當圈定一個，其他的商標為次級商標，還可以有一些為適應市場而短期使用的商標。

1、主商標的申請

主商標最好與商號保持一致。我們可以看到很多大型企業(yè)的商號（企業(yè)名稱）和主商標是一致的，例如海爾集團的商標是“海爾”，紅豆集團使用“紅豆”商標，這是有道理的，當商號和商標為同一個時，因為“同一視覺識別” 將更容易推廣，同時還可以防止另一個問題，當一個商標馳名以后，各種傍名牌、搭便車的行為將侵害著名商標，并可能造成其淡化，其中一種方式是將著名商標注冊為公司的商號。因為我國商標和商號是兩種注冊體制，很容易鉆這個空子，例如油漆有一個著名品牌“立邦”，各地叫立邦的公司很多，讓人誤認為該公司是“立邦”在當地成立的公司，如果將商號和主商標名稱一致，可以有效防止這種侵權行為。

主商標應當要突出顯著性。我國《商標法》第九條規(guī)定：“申請注冊的商標，應當有顯著特征，便于識別……”，TRIPS協(xié)議第十五條第1款規(guī)定：“任何能夠將一企業(yè)的商品或服務與其他企業(yè)的商品或服務區(qū)別的標記組合，均應能夠構成商標。”顯著性是指構成商標的文字、圖形或其組合從總體上具有明顯的特色，即能夠起到區(qū)別作用的特性。

按商標理論商標與商品或服務越沒有任何的聯(lián)系，便越具有顯著性，沒有意義的臆造的商標最有顯著性，這是為什么？這個問題比較復雜，本人在《馳名商標的前生今緣》中有詳細闡述。既然臆造商標顯著性最強，那么如何臆造呢？海闊天空、胡編亂造其實也并不是件容易的事情。其實只是撇開產品或服務的聯(lián)系，可以尋找其他有關的聯(lián)系就可以。提供一種思路，可以將比較吉祥、好聽的詞匯的外文單詞，音譯成沒有意義的中文，這個中文是臆造的詞，應該是沒有現實意義的，現實社會和詞典中沒有的詞匯。

二、次級商標的申請

商標體現了企業(yè)對自己的商品乃至企業(yè)自身的一種觀念或人文追求，甚至信仰，雖然法學家們多不提倡缺乏顯著性的商標，但缺乏顯著性商標也有其利，就看怎么利用。它的出現是不可避免的，也是不可缺少的，關鍵是如何更好地進行保護。

國人還是非常喜歡用敘述性商標，直接敘述商品或服務的產地、名稱、特點、質量、數量等的標記。例如用“立白”作為洗滌用品的商標，直接表達了產品的功效，這種商標在我國比比皆是，想商標名字都是千方百計去表達產品的特性。商標具有廣告信息載體作用，廠商都期望盡量利用商標巧妙地向消費者傳遞信息。因此，企業(yè)選擇商標時總是有一些打“擦邊球”的標記，希望能夠通過商標暗示出商品的一定特點、用途等，不但能起到標識商品的作用，而且具有一定的暗示性，使得消費者印象深刻，增強了商品或服務的吸引力。這樣的商標可以作為次一級的商標來使用。

三、時髦商標

世界的變化日新月異，人們的意識也在進行著改變，而一些新式的具敘述性的缺乏顯著性商標往往因其奇特的方式而易被識記，象“鮮橙多”等。而“神五”、“神六”、臺風“麥娜”、“超級女聲”等一些時髦、新奇在民眾中認知程度很高的名字紛紛被搶注為商標，這些缺乏顯著性的名詞被注冊為商標，但是迎合民眾的從眾、獵奇的心態(tài)，使新的產品搭乘這些名詞能迅速打開市場，也未嘗不是好方法。這些缺乏顯著性敘述性的詞匯、高認知名詞都可以申請為商標，但是只能短期使用，由于先天的不足，最為長期的商標將導致其他一些問題出現。

使用管理籌劃

注冊商標是為了用的，但是怎么用，在我國卻并沒有受到足夠的重視，關于注冊商標如何使用本人在《注冊商標的使用策略》一文有過闡述，這里不多言。還是只說商標的管理。

有人會驚訝商標還需要管理？不過是保管商標證書，十年去商標局續(xù)展一次。商標使用管理不是這樣的簡單，而是有大學問的。商標權人在對其新產品商標的培植中，只注重其馳名度的不斷提高，而忽視對商標顯著性的保護，最終可能為其商標帶來致命的后果。提高商標權人對其商標顯著性的維護意識，已體現出迫切性。商標的顯著性喪失常常與商標權利人本身的不當行為有關，如權利人對其著名商標的疏于管理，對商標的不當利用，都可能導致退化。如何維護商標的價值，這是一個企業(yè)必須認真思考的問題。商標可能因為這些原因降低價值：

一、商標出名容易被傍名牌
借助著名商標在公眾心目中的良好形象，想方設法傍名牌，或用相近的商標，或將著名商標當成公司的商號，或將著名商標用在非競爭性的商品上，傍名牌的行為給消費者造成嚴重的誤導，削弱或降低了該著名商標所具有的信譽，對著名商標將構成嚴重的損害。

上海的“培羅蒙”就是個教訓，“培羅蒙”是上海成名很早的服裝品牌，當“羅蒙”、“培羅成”等來“傍名牌”時，“培羅蒙”只是一笑而過，沒有采取任何的措施，現在“羅蒙”傍成了馳名商標，盡管“培羅蒙”也是馳名商標，但是上海以外的人們反而認為“培羅蒙”是傍“羅蒙”，“羅蒙”的名氣反而要比“培羅蒙”大了。

二、被當成通用產品名稱
艾格福（天津）有限公司為“敵殺死”商標合法使用人，而四川省富順縣生物化工廠擅自印制“敵殺死”標簽，生產，艾格福（天津）有限公司起訴，要求四川省富順縣生物化工廠停止侵權、賠償損失。而被告四川省富順縣生物化工廠則稱農業(yè)部《新編農藥手冊》中溴氧菊脂為中文通用名，其他名稱為敵殺死。被告進而聲稱，因原告自身疏于管理的行為，“敵殺死”已實際成為了農藥的通用名稱，淡化了其顯著性，故被告以產品名稱方式使用，不構成對注冊商標的侵害。

當某一類商品沒有統(tǒng)一的通用名稱或通用名稱不為普通消費者所熟知時，一個新商品的商標或此類商品中的馳名度極高的商標可能會被用來直接指代此類商品，逐漸成為作為商品的通用名稱，一旦發(fā)生，商標將徹底喪失其識別性，不再具有區(qū)分功能，權利人所付出巨大財力和智慧創(chuàng)造出的商標價值將不復存在，對權利人而言，這無疑是一場災難。

這里僅僅列舉幾種情況，告知大家對著名商標如果疏于管理，或者管理不當將造成著名商標毀滅，具體的管理絕不象普通的知識產權公司宣傳的那樣，幫助監(jiān)測有無侵權就可以了，需要更加專業(yè)的知識何技能，需要很好的籌劃才行。

作者：王瑜，知識產權公司首席律師，中國知識產權研究會高級會員。
電話：010－51662214，電子郵件：[email protected]。

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