[ 焦守林 ]——(2004-10-18) / 已閱41170次

，才符合罪刑法定原則的要求。

1． 取消不正當利益，杜絕合法行賄之門
“為謀取不正當利益”作為行賄罪的構成要件始于1998年全國人大常委會《關于懲治貪污
賄賂罪的補充規(guī)定》，1997年修訂刑法時對此予以繼承和保留，把“謀取不正當利益”作
為行賄罪構罪的必備要件。法律上的這種限定明顯存在不足，
首先，從行賄罪侵犯的客體來講，其侵犯的是國家工作人員的職務廉潔性[14].因而無論
行賄人謀取的是正當利益還是不正當利益，都侵犯了國家工作人員的職務廉潔性.如行為
人為謀取業(yè)務發(fā)展而購買原材料而行賄的情形中，雖然行為人謀取的利益并無不正當，但
其行為卻同樣具有強烈的腐蝕性，尤其是在我國現(xiàn)在的社會主義建設時期，顯得尤為明顯
。如今全國大建設，大工程遍地開，不少建筑商為了承攬到工程，工程做到哪行賄就行到
哪，這就嚴重擾亂了經濟秩序，滋生了官員腐敗，導致了大量“豆腐渣工程”，禍國殃民
。其次，從行賄罪的社會危害性來看，行賄的目的性，即謀取利益正當與否，并不影響其
對刑法所保護的社會關系構成侵犯，對刑法保護的社會關系構成侵犯的是行賄行為本身，
即給予財物行為。因而，刑法沒有必要對行賄的目的性加以限制。如果非要加以限制，也
只能做為量刑的依據。 再次，法理上講不通，正當利益與不正當利益都是相對的，有時
很難截然分開，如果我們不在法律上限定謀取正當利益也構成行賄罪的話，那就等于默認
了行賄行為合法，而法律嚴懲的應該是行賄行為，如果僅以謀取的利益正當與否作為判斷
標準，不僅不符和行賄罪的犯罪本質，也沒有法理依據。最后,有部分學者將 “謀取不正
當利益”做了擴張解釋,認為不正當利益包括利益本身的不正當性和謀取利益手段的不正
當性,即“實體違規(guī)利益”和“程序違規(guī)利益” 。我認為，上述解釋在現(xiàn)有法律規(guī)定的范
圍內，擴大了對行賄犯罪的處罰，但這種結論存在一個問題，就是抹殺了社會生活中法律
行為手段和行為目的的差別，如果像這樣以謀取手段的性質決定利益的性質,那么那種本
身是合法的利益,似乎可以歸于不正當利益,這樣一來就否定了利益自身的獨立性質,按照
這種邏輯,就根本沒有正當利益可言了。而行賄罪中,謀取不正當利益,應該是指利益本身
不正當,而不能取決于取得方式的正當與否。
綜上，建議在修改刑事立法時，廢除現(xiàn)行刑法中行賄罪構成要件之一的“為謀取不正當利
益”，建議《刑法》三百八十九條改為“為他人或自己謀取不正當利益，給予國家工作人
員以財物的，是行賄罪�！� 以杜絕合法行賄之門。

2．對《刑法》三百九十條第一款的思考
我認為此條款缺乏可操作性，具體來講有兩點缺陷 ：
首先，沒有死刑的規(guī)定 我認為對于行賄罪的規(guī)定可以判處死刑。眾所周知，犯罪最基本
的特征就是犯罪行為具有一定的社會危害性——即對國家和人民利益具有一定的危害性，
因此，我們定罪量刑的唯一標準就是社會危害性如何，而從前面我們分析行賄罪的社會危
害性來看，其社會危害性并不比受賄罪小，并且在某些方面還大有過之之勢。刑法對受賄
罪的刑事責任規(guī)定有死刑，根據罪刑相適應的原則，因此，受賄罪也完全可以規(guī)定死刑。

其次，《刑法》第三百八十六條規(guī)定：“對犯受賄罪的，根據受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依照
本法三百八十三條規(guī)定處罰。索賄的從重處罰。”可見現(xiàn)行刑法對受賄罪的犯罪數(shù)額作了
明確規(guī)定，因而在司法實踐中具有很強的操作性。而《刑法》第三百九十條卻沒有規(guī)定行
賄罪的犯罪數(shù)額，并且司法解釋也沒有對行賄罪的情節(jié)作明確規(guī)定。因而不能不說是一大
立法缺陷。
綜上，行賄罪的刑事責任，可以借鑒受賄罪的刑事責任規(guī)定為：“（一）個人行賄數(shù)額在
10萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財產；情節(jié)特別嚴重的
，處死刑，并處沒收財產。（二）個人行賄數(shù)額在5萬元以上不滿10萬元的，處5年以上有
期徒刑，可以并處沒收財產；情節(jié)特別嚴重的；處無期徒刑并處沒收財產。（三）個人行
賄數(shù)額在5000元以上不滿5萬元的，處1年以上7年以下有期徒刑 ；情節(jié)嚴重的，處7年以
上10年以下有期徒刑。 個人行賄數(shù)額在5000萬元以上不滿1萬元的，犯罪后有悔改表現(xiàn)
，可以減輕處罰。對多次行賄的，按照累計行賄數(shù)額處罰。（四）個人行賄數(shù)額不滿5000

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