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        • 法學(xué)形態(tài)考——“中國古代無法學(xué)論”質(zhì)疑

          [ 何勤華 ]——(2000-11-21) / 已閱41270次

          ⒆據(jù)美國學(xué)者威格摩爾的敘述,在古代埃及,曾出現(xiàn)過法哲學(xué)思想,如關(guān)于司法正義的觀點等。見John H.Wigmore,A Panorama
          of the World's Legal Systems,Vol I.PP.13~17。
          ⒇《外國法制史資料選編》上冊,北京大學(xué)出版社1982年版,第18頁。
          (21)同前引⒇書,第20頁。
          (22)同前引⒇書,第35頁。

          (23)日本學(xué)者平野秩夫于1969~1970年間,在名古屋大學(xué)的《法政論集》第45~50卷上曾連載發(fā)表了《上古東方法哲學(xué)史覺書》一文,內(nèi)中比較詳細地論述了古代埃及和巴比倫和法哲學(xué)思想。這是筆者所見到的中日學(xué)術(shù)界至今所發(fā)表的唯一的一篇關(guān)于古代東方法哲學(xué)的論著。
          (24)B.H.狄雅可夫、H.M. 尼科爾斯基編、日知譯:《古代世界史》,中央人民政府高等教育部教材編審處1954年發(fā)行,第83頁。
          (25)林榕年主編:《外國法制史新編》第121頁,群眾出版社1994年版。
          (26)參見前引⒂古棣、周英書,第378頁。
          (27)關(guān)于古代希臘沒有產(chǎn)生法學(xué)的原因,詳細請參閱何勤華:《西方法學(xué)史》第1章,中國政法大學(xué)出版社1996年版。
          (28)同上書,第2章第1節(jié)。
          (29)關(guān)于中世紀英國法學(xué)的詳細情況,請參閱上引書,第6章。

          (30)參閱上引書,第3章第3節(jié);[美]伯爾曼(H.J.Berman)著、賀衛(wèi)方等譯:《法律與革命——西方法律傳統(tǒng)的形成》第4、5、6章,中國大百科全書出版社1993年版。

          (31)關(guān)于伊斯蘭法學(xué)研究的詳細情況,請參閱高鴻鈞:《伊斯蘭法及主要流派》,《外國法譯評》1996年第1期;吳云貴:《伊斯蘭教法概略》,中國社會科學(xué)出版社1993年版。

          (32)在古代和中世紀,存在法學(xué)的國家還有日本。因為在中世紀日本,已經(jīng)存在比較系統(tǒng)的法典(如701年的《大寶律令》、718年的《養(yǎng)老律令》以及1232年的《御成敗式目》等),有法典注釋學(xué)(其代表作是九世紀面世的《令義解》、《令集解》以及十三世紀以后出現(xiàn)的各種關(guān)于《御成敗式目》的注釋書),也有法哲學(xué)——以中國儒家思想為核心的律學(xué)世界觀。因此,雖然日本古代沒有出現(xiàn)“法學(xué)”之名,但已存在“法學(xué)”之實。
          (33)《史記·秦始皇本紀》。
          (34)《管子》卷一:《牧民第一·經(jīng)言一》。
          (35)關(guān)于中國古代民事刑法化的詳細論述,請參閱前引④張中秋書,第85頁以下。

          (36)當(dāng)然,中國古代法律注釋學(xué)中也有許多關(guān)于正確適用法律條文、正確定罪量刑及防止出現(xiàn)冤假錯案的論述和技術(shù),但可惜的是,由于中國古代的特殊國情,上述這些內(nèi)容,都被包攝在法律的刑事鎮(zhèn)壓的工具屬性之中了。
          (37)張耕主編:《中國政法教育的歷史發(fā)展》,吉林人民出版社1995年版,第23頁。
          (38)這一點,張偉仁先生在《清代的法學(xué)教育》(載臺灣大學(xué)《法學(xué)論叢》第18卷第1、2號,1988年)中有很好的闡述,請參閱。

          (39)這方面,我們已經(jīng)做了一些努力,如出版了陳興良的《刑法哲學(xué)》(中國政法大學(xué)出版社1992年)、徐國棟的《民法基本原則解釋》(同上出版社1992年)、王利明的《侵權(quán)行為法歸責(zé)原則研究》(同上出版社1992年)以及梁慧星的《民法解釋學(xué)》(同上出版社1995年)等。此外,最近李錫鶴的《論民法精神》(載《法學(xué)》1996年第7期)一文,也在這方面作出了可貴的努力。

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