[ 蔡英杰 ]——(2010-7-2) / 已閱24959次

煤炭資源整合過程中出現(xiàn)的特殊模式（一）

蔡英杰


關(guān)鍵詞：煤炭整合 礦產(chǎn)整合 模式 托管


托管


1、法律含義


　　從法理角度來看，托管是指出資者或其代表在所有權(quán)不變的條件下，以契約形式在一定時期內(nèi)將企業(yè)的法人財產(chǎn)權(quán)（包括經(jīng)營權(quán)和處置權(quán)）部分或全部讓渡給另一家法人或自然人進行經(jīng)營或管理，從而形成所有者與受托方之間的相互利益關(guān)系。托管經(jīng)營的實質(zhì)是將企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，通過市場對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營要素進行優(yōu)化配置，提高企業(yè)的資本營運效益。企業(yè)托管經(jīng)營具有以下的法律特征：

　　

（1）托管雙方當(dāng)事人是特定的主體

　　委托方通常是托管企業(yè)的所有者，一般指托管企業(yè)的出資人。而托管方當(dāng)事人一般為生產(chǎn)經(jīng)營的經(jīng)濟效益較好的企業(yè)，與被托管企業(yè)處于同一行業(yè)，或者二者的行業(yè)具有上下游等關(guān)系。

（2）托管合同效力

　　在托管經(jīng)營過程中，受托方雖然是企業(yè)實際上的經(jīng)營人，但在日常經(jīng)營過程中，被托管企業(yè)大多是以自身名義與直接第三人建立法律關(guān)系的。因此，從法律上講，托管經(jīng)營的后果應(yīng)當(dāng)由被托管企業(yè)承擔(dān)，這才符合委托關(guān)系的實質(zhì)。故，托管只是內(nèi)部合同，只是對委托方和受托方當(dāng)事人發(fā)生相應(yīng)的法律效力，通常不能發(fā)生對抗托管關(guān)系當(dāng)事人之外第三人的法律效力。委托方及受托方的主要權(quán)利義務(wù)見下表：


委托方權(quán)利：

a托管行為的決定權(quán)和簽約權(quán)；

b按照合同的約定收取托管經(jīng)營收益；

c對受托方的經(jīng)營狀況進行考察；

d當(dāng)受托方未能按照合同的約定完成托管任務(wù)時，委托方可以處分受托方提供的擔(dān)保物或者要求受托方給與賠償。

委托方義務(wù)：

a按照合同的約定向受托管方支付報酬；

b指示義務(wù)：當(dāng)受托方當(dāng)事人要求委托方給與指示時，委托方應(yīng)當(dāng)及時進行指示；

c配合受托方當(dāng)事人進行托管經(jīng)營的義務(wù)。

受托方權(quán)利：

a使用、支配被托管企業(yè)的資產(chǎn)；

b決定被托管企業(yè)的一些基本經(jīng)營政策、方針；

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