國家市場監(jiān)督管理總局

（六）集中后實體是否具有動機消除可能的長期潛在威脅、增加現(xiàn)有客戶粘性、強化網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、增強數(shù)據(jù)和知識產(chǎn)權(quán)優(yōu)勢等；

（七）集中后實體實施封鎖動機可以考慮的其他因素。

【案例31】甲公司擬收購乙公司。交易前，乙由丙單獨控制，交易后由甲和丙分別持股50%并實施共同控制。甲生產(chǎn)A并在A市場具有較強市場力量，乙生產(chǎn)B，A與B存在互補關(guān)系。丙在乙之外還擁有多家控股的子公司從事B生產(chǎn)，業(yè)務(wù)量較大，占其營收比例較高。在該情形下，如果集中后實體想要實施封鎖策略，則需要考慮該封鎖策略對丙其他控股子公司的B業(yè)務(wù)產(chǎn)生的負面影響。該影響可能影響集中后實體實施封鎖策略的動機。

第六十六條 評估混合經(jīng)營者集中通過封鎖排除、限制競爭的效果，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以結(jié)合集中后實體實施封鎖的能力和動機的相關(guān)證據(jù)，考慮以下因素：

（一）是否可能導致關(guān)聯(lián)市場實際競爭者的成本顯著上升、銷量顯著減少；

（二）是否導致關(guān)聯(lián)市場潛在競爭者進入市場的壁壘顯著上升；

（三）受封鎖影響的競爭者在關(guān)聯(lián)市場是否發(fā)揮重要作用；

（四）規(guī)模經(jīng)濟、范圍經(jīng)濟等對相關(guān)市場的影響；

（五）關(guān)聯(lián)市場的競爭者數(shù)量、數(shù)量變化及產(chǎn)能；

（六）關(guān)聯(lián)市場的發(fā)展前景；

（七）對用戶體驗、商品質(zhì)量、用戶選擇、創(chuàng)新等非價格因素的影響；

（八）集中后實體通過封鎖排除、限制競爭效果可以考慮的其他因素。

第六十七條 在一些領(lǐng)域，混合經(jīng)營者集中還可能通過網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)，來限制客戶轉(zhuǎn)換供應(yīng)商的能力，增加市場封鎖的風險；通過限制競爭對手接入必需設(shè)施，增加市場封鎖的風險；導致數(shù)據(jù)過度集中，提升市場進入壁壘；通過降低互操作性等方式實現(xiàn)市場控制力的跨市場傳導，排除、限制競爭等。反壟斷執(zhí)法機構(gòu)將結(jié)合不同領(lǐng)域特點進行具體分析。

第六十八條 通過混合經(jīng)營者集中，集中后實體可能獲得關(guān)聯(lián)市場實際或潛在競爭者的競爭性敏感信息。

該行為可能給集中后實體帶來比其他競爭對手更明顯的競爭優(yōu)勢，進而降低集中后實體在關(guān)聯(lián)市場面臨的競爭壓力，損害關(guān)聯(lián)市場實際或潛在競爭者的競爭能力和動機，排除、限制關(guān)聯(lián)市場的競爭。

該行為也可能使關(guān)聯(lián)市場實際或潛在競爭者為避免自身競爭性敏感信息泄露，而放棄與集中后實體開展業(yè)務(wù)，并轉(zhuǎn)向效率較低或價格更高的其他合作對象，從而提高競爭對手成本，排除、限制關(guān)聯(lián)市場的競爭。

第六十九條 混合經(jīng)營者集中產(chǎn)生協(xié)調(diào)效應(yīng)的原理與橫向經(jīng)營者集中存在差異，但對混合經(jīng)營者集中引發(fā)的協(xié)調(diào)效應(yīng)進行評估時，有關(guān)分析仍可參考《橫向經(jīng)營者集中審查指引》。

混合經(jīng)營者集中協(xié)調(diào)效應(yīng)的損害原理為混合經(jīng)營者集中可能改變市場的競爭特征，使得集中后實體與交易前不曾協(xié)調(diào)的競爭者之間傾向于達成明示或默示協(xié)調(diào)行為，或者使得交易前已達成的協(xié)調(diào)行為更為容易、穩(wěn)定和有效，從而共同排除、限制市場競爭。

【案例32】甲公司擬收購乙公司。甲生產(chǎn)A，乙生產(chǎn)B。A與B存在互補關(guān)系。乙在B市場占據(jù)60%市場份額，具有市場支配地位。A市場透明度不高，甲在A市場的市場份額為15%。由于A、B需相互配合發(fā)揮作用，乙通過與多個A市場供應(yīng)商良好且緊密的合作了解后者的重要商業(yè)策略。集中后，甲通過乙了解到其在A市場的競爭對手的大量競爭性敏感信息，并獲得了與A市場競爭對手溝通的渠道，有可能促使協(xié)調(diào)行為發(fā)生，并能夠有效監(jiān)督協(xié)調(diào)行為的開展和遵守情況。此外，由于集中后實體在B市場具有市場支配力量，客戶的反應(yīng)對協(xié)調(diào)行為也無法產(chǎn)生充分的抵消影響。綜合各種因素，集中導致A市場產(chǎn)生協(xié)調(diào)效應(yīng)的可能性增大。

混合經(jīng)營者集中可能有利于集中后實體通過獲得競爭性敏感信息促使協(xié)調(diào)行為發(fā)生，也可能通過封鎖效應(yīng)減少市場上有效競爭者的數(shù)量，使集中后實體與競爭者之間更容易就協(xié)調(diào)行為達成一致意見，便利協(xié)調(diào)行為實現(xiàn)。還可能通過影響其他關(guān)聯(lián)市場，提升集中方在多個市場接觸的程度，可能提升針對背離行為的懲罰機制的有效性和覆蓋面，更好維持協(xié)調(diào)行為的穩(wěn)定性，促進協(xié)調(diào)效應(yīng)的發(fā)生。

第七十條 在一些領(lǐng)域，混合經(jīng)營者集中可能促進生態(tài)系統(tǒng)的發(fā)展和擴張，增加產(chǎn)品組合，促進范圍經(jīng)濟、網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)，增強用戶粘性等。反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以基于個案中的客觀證據(jù)評估該生態(tài)系統(tǒng)的經(jīng)營者是否有能力和動機排除、限制相關(guān)市場競爭。

【案例33】甲公司擬收購乙公司。二者的業(yè)務(wù)之間存在相鄰關(guān)系。甲運營雙邊數(shù)字平臺服務(wù)A，連接消費者和C的供應(yīng)商。乙運營雙邊數(shù)字平臺服務(wù)B，連接消費者和D的供應(yīng)商。消費者通過B平臺在購買D之后，基本上均會同時或立即通過A平臺繼續(xù)購買C。若甲在A數(shù)字平臺服務(wù)市場擁有支配地位，乙在B數(shù)字服務(wù)市場也具備一定市場力量，且B數(shù)字平臺服務(wù)為A數(shù)字平臺服務(wù)的重要獲客渠道，甲收購乙后，由于兩者的平臺所連接的產(chǎn)品C和產(chǎn)品D具有緊密關(guān)聯(lián)性，甲可能獲得來源于B數(shù)字平臺服務(wù)的重要客戶群，進一步強化A數(shù)字平臺服務(wù)市場的支配地位。

第七章 市場進入、買方力量和效率

第七十一條 市場進入是非橫向經(jīng)營者集中競爭分析中的抵消性因素之一。當市場進入足夠容易時，集中后實體及相關(guān)市場上的現(xiàn)有競爭者無法單獨或者共同實施相較于集中未發(fā)生情況下更加有利可圖的漲價等行為，或者無法降低集中未發(fā)生情況下的市場競爭水平，集中就不太可能具有排除、限制競爭效果。

實踐中，通常是在反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認為集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果時，由經(jīng)營者提供證據(jù)材料證明市場進入能夠在多大程度上抵消集中對競爭可能產(chǎn)生的不利影響。市場進入只有在可能、及時且充分的條件下，才能夠有效防止或抵消集中對競爭可能產(chǎn)生的不利影響。《橫向經(jīng)營者集中審查指引》對市場進入的評估方法和標準同樣適用于非橫向經(jīng)營者集中。

第七十二條 買方力量是非橫向經(jīng)營者集中競爭分析中的抵消性因素之一。實踐中，通常是在反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認為集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果時，由經(jīng)營者提供證據(jù)材料證明買方力量能夠在多大程度上抵消集中對競爭可能產(chǎn)生的不利影響，如限制集中后實體漲價的可能性�！稒M向經(jīng)營者集中審查指引》對買方力量的評估方法和標準同樣適用于非橫向經(jīng)營者集中。

第七十三條 效率提升是非橫向經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的抗辯因素�！稒M向經(jīng)營者集中審查指引》對效率的相關(guān)考慮和分析評估同樣適用于非橫向經(jīng)營者集中。

第七十四條 與橫向經(jīng)營者集中相比，非橫向經(jīng)營者集中更可能增進經(jīng)濟效率，可能對競爭和消費者利益產(chǎn)生積極影響。非橫向經(jīng)營者集中可能產(chǎn)生的效率提升包括：

（一）通過規(guī)模經(jīng)濟、范圍經(jīng)濟等帶來的成本節(jié)約；

（二）防止搭便車；

（三）避免經(jīng)營者因獨立定價導致的雙重加價；

（四）減少交易成本，保證重要原料的供應(yīng)穩(wěn)定性；

（五）優(yōu)化生產(chǎn)、管理流程等；

（六）促進投資增加，豐富商品種類；

（七）提升交易便捷性；

（八）促進技術(shù)進步、商品更新迭代等帶來的創(chuàng)新效率等；

（九）產(chǎn)生效率提升的其他情形。

本指引中的雙重加價是指集中前具有縱向關(guān)系或混合關(guān)系的獨立經(jīng)營者分別確定其商品價格而多次收取的加價。消除雙重加價是指集中后實體內(nèi)部化交易前可能存在的雙重加價。非橫向經(jīng)營者集中可以使合并后實體有能力與動機將這種雙重加價內(nèi)部化，從而降低最終商品的價格，并使消費者獲益。

【案例34】甲公司擬與乙公司合并。甲是上游A零部件生產(chǎn)商，乙是下游B終端產(chǎn)品生產(chǎn)商。甲、乙在各自市場都具有一定市場力量。合并前，甲生產(chǎn)A的成本為100元，加價40%，甲對乙的售價為140元。乙將A組裝成B后，加上其他生產(chǎn)成本50元，總成本190元，加價40%，以266元的價格賣給消費者。合并后，通過內(nèi)部化交易，消除了合并前甲對乙這一中間環(huán)節(jié)的加價。假設(shè)集中后實體仍然維持利潤率為40%，最終售價為150×（1+40%）=210元，比合并前價格低56元，從而使消費者受益。

第七十五條 如果非橫向經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，集中各方可以通過提交定量分析證據(jù)材料，說明集中對效率提升和對下游客戶的影響。如果所需定量證據(jù)材料不存在或難以提供，經(jīng)營者也應(yīng)提供真實的、可驗證的有關(guān)效率提升和對下游客戶影響的定性證據(jù)材料。

反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以要求經(jīng)營者對其提供的有關(guān)效率提升和對下游客戶影響的證據(jù)材料進行完善和補充。

第八章 其他因素

第七十六條 反壟斷執(zhí)法機構(gòu)評估非橫向經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟發(fā)展的影響、對社會公共利益的影響，以及分析破產(chǎn)抗辯因素時，相關(guān)考慮和分析評估可參照《橫向經(jīng)營者集中審查指引》有關(guān)規(guī)定。

第七十七條 有證據(jù)證明參與集中的經(jīng)營者獲得的國內(nèi)外政府補貼對相關(guān)市場競爭可能產(chǎn)生不利影響的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以要求參與集中的經(jīng)營者提供獲得政府補貼等有關(guān)情況，并在審查中考慮該政府補貼對相關(guān)市場公平競爭產(chǎn)生的不利影響。

前款所稱政府補貼，包括一個國家或者地區(qū)的中央政府補貼和地方政府補貼。

第九章 附則

第七十八條 參與集中的經(jīng)營者之間新設(shè)合營企業(yè)，且合營企業(yè)擬從事業(yè)務(wù)與參與集中的經(jīng)營者存在非橫向關(guān)系的，參照本指引進行競爭評估。

評估經(jīng)營者之間新設(shè)合營企業(yè)可能產(chǎn)生的競爭影響時，要結(jié)合集中的實際情況，對合營企業(yè)與合營各方的業(yè)務(wù)關(guān)系、合營企業(yè)的規(guī)模及存續(xù)時間、合營企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍、合營企業(yè)是否僅涉及某一個業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)等因素加以考慮。

合營企業(yè)的業(yè)務(wù)僅涉及一個或多個合營方業(yè)務(wù)鏈條中某個環(huán)節(jié)的，根據(jù)合營企業(yè)所從事業(yè)務(wù)在完整業(yè)務(wù)鏈條中所處的具體環(huán)節(jié)（例如研發(fā)、原材料采購、生產(chǎn)、營銷或銷售），競爭分析的考慮因素和重點通常有所不同。一般而言，合營企業(yè)所從事業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)離銷售環(huán)節(jié)越遠，對市場競爭的影響越小。部分涉及獨家交易等安排的合營企業(yè)的非橫向經(jīng)營者集中，如果與壟斷協(xié)議行為存在競合，可能引起嚴重競爭問題的，需重點審查。

第七十九條 反壟斷執(zhí)法機構(gòu)在調(diào)查違法實施經(jīng)營者集中時，將參照本指引評估非橫向經(jīng)營者集中是否具有或者可能具有排除、限制競爭效果。

第八十條 反壟斷執(zhí)法機構(gòu)以及其他單位和個人對于知悉的商業(yè)秘密、未披露信息、保密商務(wù)信息、個人隱私和個人信息承擔保密義務(wù)，但根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當披露的或者事先取得權(quán)利人同意的除外。

第八十一條 本指引僅對非橫向經(jīng)營者集中審查及相關(guān)合規(guī)工作作出一般性指導，供反壟斷執(zhí)法機構(gòu)和經(jīng)營者參考。反壟斷執(zhí)法機構(gòu)和經(jīng)營者在參考本指引時，應(yīng)依據(jù)經(jīng)營者集中相關(guān)法律法規(guī)結(jié)合具體問題進行分析評估。

第八十二條 本指引由國家市場監(jiān)督管理總局負責解釋，自發(fā)布之日起施行。

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